Лекція 1. Суб'єкти комерційної діяльності
У Залежно від місця і ролі в торговельному обороті суб'єкти комерційної діяльності можна підрозділяти на функціональні види. Найбільш яскраво функціональні відмінності простежуються в оптовій торгівлі та посередницької діяльності.
У залежності від того, чи набувають вони право власності на товар, торгових посередників поділяють на три групи:
1. У першу групу включають незалежних оптових посередників, які купують права власності на товар і реалізують його від власного імені. До їх числа відносять дилерів, дистриб'юторів, стокістов, торгові доми.
1) Дилер (від лат. «Dealer» - торговець, агент) - особа, яка здійснює біржове або торгове посередництво за свій рахунок і від свого імені. Дилерами називаються оптові організації, що спеціалізуються на торгівлі товарами певних видів (товарних груп). При прийнятті на себе обов'язків продажу товарів будь-якої організації-виробника за угодою з нею посередник стає дилером цієї фірми або, як частіше говорять, її офіційним дилером. Дилери мають бути юридичними особами. Інший їх ознака - самостійна, тобто від свого імені і за власний рахунок, здійснення покупок і продажів товару. Вони можуть приймати на себе за договором з виробником сервісні обов'язки, забезпечення покупців змінними вузлами і деталями до технічних виробів.
Як торговий агент, він може закуповувати продукцію оптом і торгувати нею вроздріб або малими партіями. Зазвичай це агенти фірм - виробників продукції, що виступають у ролі учасників її дилерської мережі. З прийняттям на себе обов'язків перепродажу товарів певної фірми посередник стає її «офіційним дилером». Дилерські компанії - одна з найбільш поширених різновидів торгово-посередницьких структур.
2) Трейдери - спеціалізовані посередники, вони роблять угоди за дорученням клієнтів, але від свого імені і за свій рахунок. На відміну від дилерів трейдерами можуть бути не тільки юридичні особи, а й індивідуальні підприємці. Інша важлива відмінність в тому, що трейдери спеціалізуються на короткострокових угодах, коротких операціях.
3) Дистриб'ютор (від англ. «Distribution» - розподіл) - організація, підприємець, що здійснюють оптову закупівлю і збут одержуваного по імпорту товару на території своєї країни. Відносини між експортером і дистриб'ютором грунтуються на дистриб'юторському договорі. Фірма може мати власного дистриб'ютора з продажу своїх товарів за кордоном, де він на основі укладеного договору є її єдиним представником - генеральним дистриб'ютором.
У комерційній практиці розрізняють два типи дистриб'юторів: що мають (орендують) склади і не мають (не орендують) склади.
Дистриб'юторів «з повним набором послуг» називають дистриб'юторами «регулярного типу». Вони виконують комерційну діяльність у повній мірі, тобто купують товари, здійснюють їх складування, зберігання, підготовку до кінцевого споживання. Вони мають високу ступінь товарної спеціалізації. Цей тип посередників в основному поширений на ринку машинобудування, комп'ютерів, телевізорів, автомобілів, запасних частин.
Дистриб'ютори «нерегулярного типу» в основному лише набувають товари від постійних виробників і їх реалізують. Їх називають дистриб'юторами «з неповним (обмеженим) набором послуг». Ця група дистриб'юторів найбільш численна, до неї входять представники малого та середнього посередницької ланки, що має великотоварного спеціалізацію.
4) Торговий дім - велика торгова організація, що займається масштабними торговими угодами по широкій номенклатурі товарів. Найчастіше це багатофункціональні та багатопрофільні організації, що здійснюють поряд з торговими та інші економічні функції, наприклад, виробничу діяльність з обробки, фасування, пакування товарів, що реалізуються. Торгові доми будуються як єдину юридичну особу або у формі контрактних об'єднань, тобто пов'язаних договорами про спільну діяльність спільнот торгових, виробничих, складських, транспортних та інших організацій.
Міжнародними угодами з участю Росії і нормативними актами суб'єктів Російської Федерації передбачається створення торгових домів для зовнішньоторговельної діяльності. Такі торгові доми утворюються для сприяння виходу вітчизняних виробників на зарубіжні ринки.
В якості достоїнств торгових домів в літературі зазначається оперативне реагування на зміни кон'юнктури ринку, виконання важливих додаткових функцій у зв'язку з виробництвом і збутом товарів, об'єднання дрібних і середніх оптових організацій, що досягається на цій основі зниження витрат обігу, вартості маркетингових досліджень та рекламних заходів.
4) Стокіст (від англ. «Stock») - організація країни-імпортера, що здійснює експортно-імпортні операції на основі спеціального договору про консигнації. Має власні склади, купує і продає товари від свого імені і за свій рахунок.
2. До другої групи торгових посередників відносяться посередники, не набули права власності на товар, а що роблять в якості основного виду діяльності послуги з відома продавців і покупців.
Відносини між ними та клієнтами оформляються агентськими договорами, договорами комісії та доручення.
До цієї групи посередників відносяться брокери, агенти, маклери, комісіонери. Вони займають найбільш міцні позиції в оптовій торгівлі машинами, устаткуванням і комплектуючими виробами, ніж на ринку сировини, матеріалів і напівфабрикатів. Багато в чому це обумовлено тим, що просування товарів, з якими працюють дані посередники, пов'язане з високими питомими витратами і пов'язане з наданням значних обсягів додаткових послуг.
1) Брокер (від англ. "Broker») - учасник ринку, біржовий працівник, який виступає в ролі посередника між продавцями і покупцями товарів, цінних паперів, валюти. Діючи за дорученням своїх клієнтів і за їх рахунок, він отримує комісійну винагороду при укладанні угоди. В якості брокерів можуть виступати як організації, так і індивідуальні підприємці. Найбільш активний тип торгового посередництва цієї групи посередників - товарний брокер. Він діє на підставі разових доручень і строго в межах інструкцій своїх клієнтів. Клієнтом брокера може бути як покупець, так і продавець товару. Переваги товарних брокерів: детальне знання ринку, на якому вони спеціалізуються, володіння широкими діловими зв'язками, оперативна можливість якісно і повно виконати доручення клієнтів.
2) Комісіонер - особа, обязующееся виконати комісійну послугу, агент-посередник.
3) Комівояжер (від франц. «Commis voyageur») - збутової посередник, роз'їзний представник торгової фірми, який за дорученням фірми шукає покупців її товарів, пропонуючи їм зразки, рекламуючи товар, поширюючи каталоги товарів.
4) Маклер (від нім. «Makler») - посередник між продавцем і покупцем, постійно і професійно зайнятий посередництвом при покупці і продажу товарів, цінних паперів, послуг страхування, покликаний сприяти укладанню угод купівлі-продажу шляхом зведення партнерів по бізнесу. Маклери можуть брати участь на біржах, входячи до складу їх персоналу, ведуть торги в товарних секціях і реєструють усну згоду брокерів продавця і покупця на укладення угоди.
5) Агент - особа, яка на підставі агентського договору зобов'язується за дорученням представляється організації здійснювати юридичні та інші дії від свого імені та за рахунок організації, або від імені та за рахунок організації (фінансові, суднові, ріелтовие, туристичні агенти і т.д. ).
3. До третьої групи торгових посередників відносяться спеціальні учасники ринку, які не набувають права власності на товар, а є організаторами торгового обороту.
Мета їх діяльності - не укладання угод, а створення умов і можливостей для торговельних операцій інших осіб. До таких суб'єктів комерційної діяльності відносяться:
1. Товарна біржа - організація з правами юридичної особи, що формує оптовий ринок шляхом організації і регулювання біржової торгівлі у формі гласних, публічних торгів, що проводяться в заздалегідь визначеному місці, у певний час і за встановленими правилами. Згідно із Законом РФ від 20.02.92 № 2383-1 "Про товарні біржі і біржової торгівлі" біржа організує і регулює біржову торгівлю, здійснювану у формі голосних і публічних торгів, вироблених у заздалегідь визначеному місці і в певний час за встановленими правилами. Відповідно до ст. 3 названого Закону біржа вправі здійснювати тільки діяльність, безпосередньо пов'язану з організацією та регулюванням біржової торгівлі.
Товарна біржа створюється юридичними особами та (або) індивідуальними підприємцями, кількість яких не може бути менше 10. Члени (засновники) біржі беруть участь у формуванні статутного капіталу біржі або вносять членські або інші цільові внески до майно біржі. Частка кожного засновника або члена біржі в її статутному капіталі не може перевищувати 10 відсотків.
Біржові угоди не можуть відбуватися від імені і за рахунок біржі. Вона не є учасницею угод, скоєних під час біржової торгівлі, і не несе відповідальності за невиконання зобов'язань за біржовими угодами.
Через серйозні прорахунки в правовому регулюванні та організації діяльності товарні біржі в Росії не виконують функції, властиві бірж у світовій практиці, і тому взагалі не можуть вважатися біржами. У зв'язку з цим немає сенсу розглядати питання побудови бірж і здійснення біржових операцій, оскільки вони не мають відношення до російської дійсності.
2. Оптова ярмарок - великий регулярний чи разовий (щорічний) ринок товарів широкого вжитку, на якому зосереджені і демонструються різноманітні товари для ознайомлення з ними потенційних покупців і укладання оптових торгових угод з виставленим зразкам. Її завдання - створити умови для здійснення торгових операцій відвідувачами (гостями) ярмарки, організувати проведення торгів.
Перевагою ярмарків є висновок на них у стислі терміни великого числа договорів, можливість вибору товарів за виставленими зразками, одночасного вирішення питань збуту та постачання. Ярмарки забезпечують встановлення як прямих зв'язків між виробниками і споживачами товарів, так і відносин з участю посередників. Вони служать пунктами, вузлами, де концентрується встановлення безлічі договірно-господарських зв'язків, причому у стислі терміни, зазвичай не більше 20-30 днів. Терміни укладання договорів на оптових ярмарках у 4-5 разів швидше, ніж у звичайних умовах.
3. Оптовий ринок - ринок, на якому здійснюється оптова торгівля. Їх завдання полягає у створенні умов для продажу сільськогосподарських товарів фермерами та іншими виробниками для оптових покупців: магазинів, організацій громадського харчування і т.д. На відміну від ярмарків оптові ринки працюють постійно, цілий рік. Вони зазвичай створюються за межею або на кордоні міст, щоб полегшити завезення сільгосппродуктів з прилеглих районів та областей. Порядок і час проведення торгів визначаються правил, що розроблені адміністрацією ринку. Адміністрація зобов'язана створити умови для торгівлі та забезпечити контроль за якістю продуктів, відповідністю їх санітарним вимогам.
Правове регулювання діяльності оптових ринків відсутня. Є лише відомчі акти: Примірні правила торгівлі на оптовому продовольчому ринку, затверджені наказом Мінсільгосппроду Росії і Роскомторгом від 01.12.94 № 292/95, і Тимчасові правила торгівлі на оптовому продовольчому ринку національного значення, затверджені Мінсільгосппродом Росії 10.02.97. Відсутність законодавчої бази діяльності стримує процес розвитку оптових ринків і водночас - самої торгівлі продуктами, виробленими сільськогосподарськими організаціями.
4. Торговий центр - група різнорідних торгових підприємств, зосереджених в одному місці, що функціонують і керованих як єдиний, цілісний об'єкт. Торговий центр здатний забезпечити цілу торговельну зону всіма необхідними видами товарів масового попиту.
5. Торгово-промислові виставки служать для організації продажів виготовляються або вперше освоєних у виробництві товарів за виставленим зразкам. На виставках встановлюються торговельно-господарські зв'язки між виробниками і різними покупцями, здійснюється рекламний показ виробів нових видів або з покращеними властивостями для організації збуту. Нормативна база організації торговельно-промислових виставок відсутня.
6. Комерційні торги виступають організаторами оптового обороту. Самі загальні правила здійснення торгів передбачені ст. 447-449 ГК РФ.
В якості організаторів торгів можуть виступати спеціалізовані організації, що діють на підставі договору з власником товарів, або безпосередньо власники товарів, що продаються. Торги здійснюються у формі конкурсу чи аукціону. Торги все більш широко застосовуються не тільки в общеторговой практиці, а й для реалізації майна в процесі приватизації, при процедурі банкрутства і в інших сферах.
7. Торгові палати - недержавні некомерційні громадські організації, що об'єднують підприємців з метою сприяння реалізації продукції на внутрішньому і зовнішньому ринках. Вони включають підприємства промисловості, сільського господарства, торгівлі, банківської системи в масштабах адміністративно-територіальних одиниць. Оскільки подібні об'єднання представляють інтереси підприємців різних сфер, то часто палати називаються торгово-промисловими (ТПП).
Правове становище ТПП в Російській Федерації регулюється Законом РФ від 7 липня 1993 р. «Про торгово-промислові палати в Російській Федерації». ТПП - недержавна некомерційна організація, що об'єднує російські підприємства і російських підприємців. ТПП створюється з метою сприяння:
- Розвитку економіки Російської Федерації;
- Її інтегрування у світову господарську систему, формуванню сучасної промислової, фінансової та торговельної інфраструктури;
- Створенню сприятливих умов для підприємницької діяльності;
- Врегулювання відносин підприємців з їх соціальними партнерами;
- Максимальному розвитку всіх видів підприємництва, торгово-економічних і науково-технічних зв'язків підприємців Російської Федерації з підприємцями зарубіжних країн.
ТПП може займатися підприємницькою діяльністю, якщо це необхідно для виконання її статутних завдань. Отриманий прибуток між членами ТПП не розподіляється. ТПП не відповідає за зобов'язаннями своїх членів, як і члени ТПП не відповідають за зобов'язаннями.
ТПП утворюються за ініціативою не менше 15 засновників на території одного або декількох суб'єктів РФ, а також на території інших адміністративно-територіальних утворень РФ. Членами ТПП можуть бути російські підприємства незалежно від форми власності та їх організаційно-правової форми.і підприємці, зареєстровані у встановленому законом порядку, а також організації, що об'єднують підприємства та підприємців. Засновники ТПП скликають установчий з'їзд або загальні збори, на яких приймається статут і утворюються керівні органи ТПП.
Торгово-промислові палати мають право:
1) здійснювати незалежну експертизу проектів нормативних актів у галузі економіки, зовнішньоекономічних зв'язків, а також з інших питань, що зачіпають інтереси підприємств і підприємців;
2) представляти і захищати законні інтереси своїх членів у державних органах;
3) сприяти російським і іноземним підприємствам і підприємцям у патентування винаходів, корисних моделей промислових зразків, реєстрації товарних знаків, знаків обслуговування і найменувань місць походження товарів;
4) проводити за дорученням російських іноземних підприємств і підприємців експертизи, контроль якості, кількості та комплектності товарів;
5) засвідчувати у відповідності з міжнародною практикою сертифікати походження товарів, а також інші документи, пов'язані із зовнішньоекономічною діяльністю;
6) вести недержавний Реєстр підприємств і підприємців, фінансове та економічне становище яких свідчить про їх надійність як партнерів для підприємницької діяльності в Російській Федерації та за кордоном; У Залежно від місця і ролі в торговельному обороті суб'єкти комерційної діяльності можна підрозділяти на функціональні види. Найбільш яскраво функціональні відмінності простежуються в оптовій торгівлі та посередницької діяльності.
У залежності від того, чи набувають вони право власності на товар, торгових посередників поділяють на три групи:
1. У першу групу включають незалежних оптових посередників, які купують права власності на товар і реалізують його від власного імені. До їх числа відносять дилерів, дистриб'юторів, стокістов, торгові доми.
1) Дилер (від лат. «Dealer» - торговець, агент) - особа, яка здійснює біржове або торгове посередництво за свій рахунок і від свого імені. Дилерами називаються оптові організації, що спеціалізуються на торгівлі товарами певних видів (товарних груп). При прийнятті на себе обов'язків продажу товарів будь-якої організації-виробника за угодою з нею посередник стає дилером цієї фірми або, як частіше говорять, її офіційним дилером. Дилери мають бути юридичними особами. Інший їх ознака - самостійна, тобто від свого імені і за власний рахунок, здійснення покупок і продажів товару. Вони можуть приймати на себе за договором з виробником сервісні обов'язки, забезпечення покупців змінними вузлами і деталями до технічних виробів.
Як торговий агент, він може закуповувати продукцію оптом і торгувати нею вроздріб або малими партіями. Зазвичай це агенти фірм - виробників продукції, що виступають у ролі учасників її дилерської мережі. З прийняттям на себе обов'язків перепродажу товарів певної фірми посередник стає її «офіційним дилером». Дилерські компанії - одна з найбільш поширених різновидів торгово-посередницьких структур.
2) Трейдери - спеціалізовані посередники, вони роблять угоди за дорученням клієнтів, але від свого імені і за свій рахунок. На відміну від дилерів трейдерами можуть бути не тільки юридичні особи, а й індивідуальні підприємці. Інша важлива відмінність в тому, що трейдери спеціалізуються на короткострокових угодах, коротких операціях.
3) Дистриб'ютор (від англ. «Distribution» - розподіл) - організація, підприємець, що здійснюють оптову закупівлю і збут одержуваного по імпорту товару на території своєї країни. Відносини між експортером і дистриб'ютором грунтуються на дистриб'юторському договорі. Фірма може мати власного дистриб'ютора з продажу своїх товарів за кордоном, де він на основі укладеного договору є її єдиним представником - генеральним дистриб'ютором.
У комерційній практиці розрізняють два типи дистриб'юторів: що мають (орендують) склади і не мають (не орендують) склади.
Дистриб'юторів «з повним набором послуг» називають дистриб'юторами «регулярного типу». Вони виконують комерційну діяльність у повній мірі, тобто купують товари, здійснюють їх складування, зберігання, підготовку до кінцевого споживання. Вони мають високу ступінь товарної спеціалізації. Цей тип посередників в основному поширений на ринку машинобудування, комп'ютерів, телевізорів, автомобілів, запасних частин.
Дистриб'ютори «нерегулярного типу» в основному лише набувають товари від постійних виробників і їх реалізують. Їх називають дистриб'юторами «з неповним (обмеженим) набором послуг». Ця група дистриб'юторів найбільш численна, до неї входять представники малого та середнього посередницької ланки, що має великотоварного спеціалізацію.
4) Торговий дім - велика торгова організація, що займається масштабними торговими угодами по широкій номенклатурі товарів. Найчастіше це багатофункціональні та багатопрофільні організації, що здійснюють поряд з торговими та інші економічні функції, наприклад, виробничу діяльність з обробки, фасування, пакування товарів, що реалізуються. Торгові доми будуються як єдину юридичну особу або у формі контрактних об'єднань, тобто пов'язаних договорами про спільну діяльність спільнот торгових, виробничих, складських, транспортних та інших організацій.
Міжнародними угодами з участю Росії і нормативними актами суб'єктів Російської Федерації передбачається створення торгових домів для зовнішньоторговельної діяльності. Такі торгові доми утворюються для сприяння виходу вітчизняних виробників на зарубіжні ринки.
В якості достоїнств торгових домів в літературі зазначається оперативне реагування на зміни кон'юнктури ринку, виконання важливих додаткових функцій у зв'язку з виробництвом і збутом товарів, об'єднання дрібних і середніх оптових організацій, що досягається на цій основі зниження витрат обігу, вартості маркетингових досліджень та рекламних заходів.
4) Стокіст (від англ. «Stock») - організація країни-імпортера, що здійснює експортно-імпортні операції на основі спеціального договору про консигнації. Має власні склади, купує і продає товари від свого імені і за свій рахунок.
2. До другої групи торгових посередників відносяться посередники, не набули права власності на товар, а що роблять в якості основного виду діяльності послуги з відома продавців і покупців.
Відносини між ними та клієнтами оформляються агентськими договорами, договорами комісії та доручення.
До цієї групи посередників відносяться брокери, агенти, маклери, комісіонери. Вони займають найбільш міцні позиції в оптовій торгівлі машинами, устаткуванням і комплектуючими виробами, ніж на ринку сировини, матеріалів і напівфабрикатів. Багато в чому це обумовлено тим, що просування товарів, з якими працюють дані посередники, пов'язане з високими питомими витратами і пов'язане з наданням значних обсягів додаткових послуг.
1) Брокер (від англ. "Broker») - учасник ринку, біржовий працівник, який виступає в ролі посередника між продавцями і покупцями товарів, цінних паперів, валюти. Діючи за дорученням своїх клієнтів і за їх рахунок, він отримує комісійну винагороду при укладанні угоди. В якості брокерів можуть виступати як організації, так і індивідуальні підприємці. Найбільш активний тип торгового посередництва цієї групи посередників - товарний брокер. Він діє на підставі разових доручень і строго в межах інструкцій своїх клієнтів. Клієнтом брокера може бути як покупець, так і продавець товару. Переваги товарних брокерів: детальне знання ринку, на якому вони спеціалізуються, володіння широкими діловими зв'язками, оперативна можливість якісно і повно виконати доручення клієнтів.
2) Комісіонер - особа, обязующееся виконати комісійну послугу, агент-посередник.
3) Комівояжер (від франц. «Commis voyageur») - збутової посередник, роз'їзний представник торгової фірми, який за дорученням фірми шукає покупців її товарів, пропонуючи їм зразки, рекламуючи товар, поширюючи каталоги товарів.
4) Маклер (від нім. «Makler») - посередник між продавцем і покупцем, постійно і професійно зайнятий посередництвом при покупці і продажу товарів, цінних паперів, послуг страхування, покликаний сприяти укладанню угод купівлі-продажу шляхом зведення партнерів по бізнесу. Маклери можуть брати участь на біржах, входячи до складу їх персоналу, ведуть торги в товарних секціях і реєструють усну згоду брокерів продавця і покупця на укладення угоди.
5) Агент - особа, яка на підставі агентського договору зобов'язується за дорученням представляється організації здійснювати юридичні та інші дії від свого імені та за рахунок організації, або від імені та за рахунок організації (фінансові, суднові, ріелтовие, туристичні агенти і т.д. ).
3. До третьої групи торгових посередників відносяться спеціальні учасники ринку, які не набувають права власності на товар, а є організаторами торгового обороту.
Мета їх діяльності - не укладання угод, а створення умов і можливостей для торговельних операцій інших осіб. До таких суб'єктів комерційної діяльності відносяться:
1. Товарна біржа - організація з правами юридичної особи, що формує оптовий ринок шляхом організації і регулювання біржової торгівлі у формі гласних, публічних торгів, що проводяться в заздалегідь визначеному місці, у певний час і за встановленими правилами. Згідно із Законом РФ від 20.02.92 № 2383-1 "Про товарні біржі і біржової торгівлі" біржа організує і регулює біржову торгівлю, здійснювану у формі голосних і публічних торгів, вироблених у заздалегідь визначеному місці і в певний час за встановленими правилами. Відповідно до ст. 3 названого Закону біржа вправі здійснювати тільки діяльність, безпосередньо пов'язану з організацією та регулюванням біржової торгівлі.
Товарна біржа створюється юридичними особами та (або) індивідуальними підприємцями, кількість яких не може бути менше 10. Члени (засновники) біржі беруть участь у формуванні статутного капіталу біржі або вносять членські або інші цільові внески до майно біржі. Частка кожного засновника або члена біржі в її статутному капіталі не може перевищувати 10 відсотків.
Біржові угоди не можуть відбуватися від імені і за рахунок біржі. Вона не є учасницею угод, скоєних під час біржової торгівлі, і не несе відповідальності за невиконання зобов'язань за біржовими угодами.
Через серйозні прорахунки в правовому регулюванні та організації діяльності товарні біржі в Росії не виконують функції, властиві бірж у світовій практиці, і тому взагалі не можуть вважатися біржами. У зв'язку з цим немає сенсу розглядати питання побудови бірж і здійснення біржових операцій, оскільки вони не мають відношення до російської дійсності.
2. Оптова ярмарок - великий регулярний чи разовий (щорічний) ринок товарів широкого вжитку, на якому зосереджені і демонструються різноманітні товари для ознайомлення з ними потенційних покупців і укладання оптових торгових угод з виставленим зразкам. Її завдання - створити умови для здійснення торгових операцій відвідувачами (гостями) ярмарки, організувати проведення торгів.
Перевагою ярмарків є висновок на них у стислі терміни великого числа договорів, можливість вибору товарів за виставленими зразками, одночасного вирішення питань збуту та постачання. Ярмарки забезпечують встановлення як прямих зв'язків між виробниками і споживачами товарів, так і відносин з участю посередників. Вони служать пунктами, вузлами, де концентрується встановлення безлічі договірно-господарських зв'язків, причому у стислі терміни, зазвичай не більше 20-30 днів. Терміни укладання договорів на оптових ярмарках у 4-5 разів швидше, ніж у звичайних умовах.
3. Оптовий ринок - ринок, на якому здійснюється оптова торгівля. Їх завдання полягає у створенні умов для продажу сільськогосподарських товарів фермерами та іншими виробниками для оптових покупців: магазинів, організацій громадського харчування і т.д. На відміну від ярмарків оптові ринки працюють постійно, цілий рік. Вони зазвичай створюються за межею або на кордоні міст, щоб полегшити завезення сільгосппродуктів з прилеглих районів та областей. Порядок і час проведення торгів визначаються правил, що розроблені адміністрацією ринку. Адміністрація зобов'язана створити умови для торгівлі та забезпечити контроль за якістю продуктів, відповідністю їх санітарним вимогам.
Правове регулювання діяльності оптових ринків відсутня. Є лише відомчі акти: Примірні правила торгівлі на оптовому продовольчому ринку, затверджені наказом Мінсільгосппроду Росії і Роскомторгом від 01.12.94 № 292/95, і Тимчасові правила торгівлі на оптовому продовольчому ринку національного значення, затверджені Мінсільгосппродом Росії 10.02.97. Відсутність законодавчої бази діяльності стримує процес розвитку оптових ринків і водночас - самої торгівлі продуктами, виробленими сільськогосподарськими організаціями.
4. Торговий центр - група різнорідних торгових підприємств, зосереджених в одному місці, що функціонують і керованих як єдиний, цілісний об'єкт. Торговий центр здатний забезпечити цілу торговельну зону всіма необхідними видами товарів масового попиту.
5. Торгово-промислові виставки служать для організації продажів виготовляються або вперше освоєних у виробництві товарів за виставленим зразкам. На виставках встановлюються торговельно-господарські зв'язки між виробниками і різними покупцями, здійснюється рекламний показ виробів нових видів або з покращеними властивостями для організації збуту. Нормативна база організації торговельно-промислових виставок відсутня.
6. Комерційні торги виступають організаторами оптового обороту. Самі загальні правила здійснення торгів передбачені ст. 447-449 ГК РФ.
В якості організаторів торгів можуть виступати спеціалізовані організації, що діють на підставі договору з власником товарів, або безпосередньо власники товарів, що продаються. Торги здійснюються у формі конкурсу чи аукціону. Торги все більш широко застосовуються не тільки в общеторговой практиці, а й для реалізації майна в процесі приватизації, при процедурі банкрутства і в інших сферах.
7. Торгові палати - недержавні некомерційні громадські організації, що об'єднують підприємців з метою сприяння реалізації продукції на внутрішньому і зовнішньому ринках. Вони включають підприємства промисловості, сільського господарства, торгівлі, банківської системи в масштабах адміністративно-територіальних одиниць. Оскільки подібні об'єднання представляють інтереси підприємців різних сфер, то часто палати називаються торгово-промисловими (ТПП).
Правове становище ТПП в Російській Федерації регулюється Законом РФ від 7 липня 1993 р. «Про торгово-промислові палати в Російській Федерації». ТПП - недержавна некомерційна організація, що об'єднує російські підприємства і російських підприємців. ТПП створюється з метою сприяння:
- Розвитку економіки Російської Федерації;
- Її інтегрування у світову господарську систему, формуванню сучасної промислової, фінансової та торговельної інфраструктури;
- Створенню сприятливих умов для підприємницької діяльності;
- Врегулювання відносин підприємців з їх соціальними партнерами;
- Максимальному розвитку всіх видів підприємництва, торгово-економічних і науково-технічних зв'язків підприємців Російської Федерації з підприємцями зарубіжних країн.
ТПП може займатися підприємницькою діяльністю, якщо це необхідно для виконання її статутних завдань. Отриманий прибуток між членами ТПП не розподіляється. ТПП не відповідає за зобов'язаннями своїх членів, як і члени ТПП не відповідають за зобов'язаннями.
ТПП утворюються за ініціативою не менше 15 засновників на території одного або декількох суб'єктів РФ, а також на території інших адміністративно-територіальних утворень РФ. Членами ТПП можуть бути російські підприємства незалежно від форми власності та їх організаційно-правової форми.і підприємці, зареєстровані у встановленому законом порядку, а також організації, що об'єднують підприємства та підприємців. Засновники ТПП скликають установчий з'їзд або загальні збори, на яких приймається статут і утворюються керівні органи ТПП.
Торгово-промислові палати мають право:
1) здійснювати незалежну експертизу проектів нормативних актів у галузі економіки, зовнішньоекономічних зв'язків, а також з інших питань, що зачіпають інтереси підприємств і підприємців;
2) представляти і захищати законні інтереси своїх членів у державних органах;
3) сприяти російським і іноземним підприємствам і підприємцям у патентування винаходів, корисних моделей промислових зразків, реєстрації товарних знаків, знаків обслуговування і найменувань місць походження товарів;
4) проводити за дорученням російських іноземних підприємств і підприємців експертизи, контроль якості, кількості та комплектності товарів;
5) засвідчувати у відповідності з міжнародною практикою сертифікати походження товарів, а також інші документи, пов'язані із зовнішньоекономічною діяльністю;
7) організовувати міжнародні виставки, а також забезпечувати підготовку і проведення виставок російських товарів за кордоном;
8) створювати, реорганізовувати і ліквідовувати в Російській Федерації та за кордоном підприємства та установи, а також спільно з іноземними підприємствами та підприємцями засновувати змішані торгово-промислові палати;
9) видавати газети, журнали та інші друковані матеріали для забезпечення підприємницької діяльності;
10) відкривати свої філії і представництва, в тому числі за кордоном;
11) для вирішення економічних спорів відповідно до законодавства РФ утворювати третейські суди, затверджувати положення про них та порядок розгляду спорів третейськими судами;
12) здійснювати інші повноваження, що не суперечать законодавству РФ.
Суб'єкти комерційної діяльності для підвищення ефективності своєї діяльності можуть створювати різні об'єднання, наприклад, у формі асоціацій (спілок), некомерційних партнерств, фінансово-промислових груп, простих товариств і ін
Фінансово-промислова група (ФПГ). Правовою основою формування перших фінансово-промислових груп було Положення про фінансово-промислових групах та порядок їх створення, затверджене Указом Президента РФ від 5 грудня 1993 р. № 2096 «Про створення фінансово-промислових груп у Російській Федерації ». Сьогодні правовою основою організації і діяльності російських фінансово-промислових груп є Федеральний закон від 30 листопада 1995 р. «Про фінансово-промислові групи», Указ Президента РФ від 1 квітня 1996 р. № 443 «Про заходи щодо стимулювання створення та діяльності фінансово-промислових груп », постанова Уряду РФ від 22 травня 1996 р. № 621« Про порядок ведення державного реєстру фінансово-промислових груп Російської Федерації »ін
Крім того, правове регулювання ФПГ здійснюється внутрішніми нормативними документами самої ФПГ: договором про створення ФПГ, статутом центральної компанії, а також іншими договорами, що зв'язують учасників ФПГ.
Згідно зі ст. 2 Закону «Про фінансово-промислові групи», фінансово-промислова група - сукупність юридичних осіб, що діють як основне і дочірні товариства або повністю або частково об'єднали свої матеріальні і нематеріальні активи на основі договору про створення фінансово-промислової групи з метою технологічної або економічної інтеграції для реалізації інвестиційних та інших проектів і програм, спрямованих на підвищення конкурентоспроможності та розширення ринків збуту товарів і послуг, підвищення ефективності виробництва, створення нових робочих місць.
Переваги ФПГ:
- Дозволяє зберегти і значно посилити конкурентоспроможність великих виробничих комплексів.
- Дає її учасникам можливість швидше пристосовуватися до змін економічних умов, збільшувати територію і обсяги продажів, знижувати підприємницькі ризики.
- Мінімізацію для її учасників негативного впливу конкуренції на одному і тому ж товарному ринку.
- Можливість створення самодостатньої вертикально інтегрованої системи від видобутку сировини до випуску закінченої продукції та її реалізації.
- Забезпечення ефективного ціноутворення продукції учасників ФПГ, а також значну централізацію капіталу, що дозволяє залежно від ситуації на товарних ринках змінювати асортимент продукції, схеми, масштаби продажів.
ФПГ не є самостійною організаційно-правовою формою юридичних осіб, передбачених ГК РФ. У той же час ФПГ мають окремими елементами правосуб'єктності, наприклад, у правовідносинах, регульованих антимонопольним і податковим законодавством. Так, Закон РРФСР від 22 березня 1991 р. «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» визнає фінансово-промислову групу «групою осіб» або єдиним господарюючим суб'єктом.
Закон про ФПГ називає дві можливі різновиди ФПГ:
o сукупність входять до групи юридичних осіб, що діють як основне і дочірні товариства;
o сукупність юридичних осіб, об'єднали повністю або частково свої матеріальні та нематеріальні активи на основі договору про створення ФПГ.
Учасниками ФПГ визнаються юридичні особи, що підписали договір про створення ФПГ, і заснована ними центральна компанія ФПГ або основне і дочірні товариства, що утворюють ФПГ.
До складу ФПГ можуть входити комерційні і некомерційні організації, у тому числі іноземні, за винятком суспільних і релігійних організацій (об'єднань). Серед учасників ФПГ повинні бути організації, що діють у сфері виробництва товарів і послуг, а також банки та інші кредитні організації. У той же час участь більш ніж в одній ФПГ не допускається. У ФПГ можуть входити інвестиційні інститути, недержавні пенсійні й інші фонди, страхові організації, участь яких обумовлено їх роллю в забезпеченні інвестиційного процесу у ФПГ. Учасниками ФПГ можуть бути державні та муніципальні унітарні підприємства в порядку і на умовах, визначених власником їх майна.
Сукупність юридичних осіб, що утворюють фінансово-промислову групу, набуває статусу ФПГ після державної реєстрації спеціально уповноваженим державним органом.
Вищий орган управління ФПГ - рада керуючих ФПГ, що включає представників усіх її учасників.
Договором про створення ФПГ усіма її учасниками або є по відношенню до них основним товариством засновується центральна компанія ФПГ.
Центральна компанія володіє статутом юридичної особи і підлягає реєстрації в порядку, встановленому цивільним законодавством РФ для реєстрації юридичних осіб.
Існують різні класифікації фінансово-промислових груп.
1. За складом учасників, масштабами та географії діяльності виділяють:
- Транснаціональні, якщо серед їх учасників є юридичні особи, які перебувають під юрисдикцією держав - учасників СНД або мають підрозділи на території цих держав, а також здійснюють там капітальне будівництво;
- Міжурядові, що представляють собою транснаціональні компанії, створені на основі міжурядової угоди;
- Міжрегіональні, що функціонують в декількох суб'єктах Федерації;
- Регіональні, що діють в одному суб'єкті Федерації.
2. За формами виробничої інтеграції виділяють фінансово-промислові групи:
- Вертикальні,
- Горизонтальні,
- Конгломерат.
3. За галузевою належністю фінансово-промислові групи класифікують:
- Галузеві
- Міжгалузеві.
4. За ступенем диверсифікації розрізняють:
- Монопрофільних,
- Багато-профільні.
Холдинг. Саме поняття «холдинг» походить від англійського слова «holder» - «тримач», так як холдинги тримають великі пакети акцій або часток численних дочірніх компаній.
В даний час практично всі найбільші компанії США і Західної Європи мають холдингову структуру.
Однак для Російської Федерації холдинги - явище досить молоде.
Ефект об'єднання юридичних осіб у холдингову компанію дозволяє помножити можливості входять до її структури організацій.
До числа її переваг відносяться:
- Можливість підвищення стійкості бізнесу, управління комерційними ризиками, забезпечення безпеки основних майнових активів підприємницького об'єднання;
- Можливість централізації цілого ряду функцій і тим самим економії управлінських витрат;
- Забезпечення єдиного всередині холдингової компанії податкового і фінансового планування;
- Забезпечення конфіденційності контролю та ін
Структуру класичної холдингової компанії в якості обов'язкових елементів складають дві групи учасників: основне (переважна) господарське товариство або спілку і дочірні (залежні) господарські товариства.
Незважаючи на достатню поширеність у підприємницькій діяльності, адекватне правове забезпечення створення і діяльності холдингів в нашій країні поки що відсутня.
Вперше поняття «холдингова компанія» було закріплено у російському законодавстві про приватизацію. У Тимчасовому положенні про холдингові компанії, що створюються при перетворенні державних підприємств в акціонерні товариства, холдинговою компанією визнавалося підприємство незалежно від його організаційно-правової форми, до складу якого входять контрольні пакети акцій інших підприємств.
Холдинг - різновид групи осіб, заснована на економічній субординації і залежності між основним (переважним) і дочірніми (залежними) господарськими товариствами.
Підставою для встановлення економічної залежності можуть стати переважна участь основного суспільства в статутному капіталі дочірнього, наявність договору та інших обставин, що дозволяють основним суспільству визначати або впливати на рішення залежного суспільства.
Холдинговою компанією визнається організація, незалежно від її організаційно-правової форми, до складу якої входять контрольні пакети акцій інших організацій. Організації, контрольні пакети акцій яких входять до складу активів холдингової компанії, іменуються «дочірніми».
Під «контрольним пакетом акцій» розуміється будь-яка форма участі в капіталі організації, яка забезпечує безумовне право прийняття або відхилення певних рішень на загальних зборах його учасників (акціонерів, пайовиків) і в його органах управління (у тому числі наявність «Золотої акції», права « вето », права безпосереднього призначення директорів і т. п.). Холдингові компанії створюються для сприяння кооперації організацій-суміжників і здійснення ними узгодженої інвестиційної політики. Крім промислових, виробничих холдингів існують фінансові холдингові компанії.
Холдинг не є самостійною організаційно-правовою формою підприємницької діяльності, а характеризує більше економічну сутність об'єднання. Правове регулювання холдингів здійснюється в рамках цивільного законодавства через визначення категорій основного та дочірніх господарських товариств (ст. 105, 106 ЦК, ст. 6 Федерального закону «Про акціонерні товариства», ст. 6 Федерального закону від 8 лютого 1998 р. «Про товариства з обмеженою відповідальністю »). Холдинг не отримав законодавчого закріплення в якості правової форми об'єднання господарюючих суб'єктів.
Холдинг можна визначати як у «вузькому», так і в «широкому сенсі». На «вузькому сенсі» під холдингом розуміється тільки основне (переважна) суспільство. У «широкому сенсі» під холдингом розуміється сукупність двох або більш комерційних організацій, однією з яких є основне (переважна) суспільство, а решта - дочірні та (або) залежні суспільства.
У юридичній літературі виділяють наступні способи створення холдингових компаній:
1) при перетворенні великих компаній з виділенням зі складу підрозділів як юридично самостійних (дочірніх) компаній, контрольні пакети акцій яких закріплюються у власності головних компаній;
2) при об'єднанні пакетів акцій юридично самостійних компаній і передачі цих пакетів акцій холдингової компанії;
3) при покупці існуючої компанією пакета акцій інших компаній, які стають дочірніми по відношенню до неї;
4) при заснуванні нових компаній, які з моменту заснування набувають домінуючу участь в інших компаніях;
5) при укладенні договору про підпорядкування однієї компанії іншою, згідно з яким керуючої компанії передаються повноваження виконавчого органу керованої компанії.
Не виключаються й інші способи створення холдингових компаній.
Холдингові компанії можна також підрозділити на «чисті» і змішані. У «чистому» холдингу основне (переважна) суспільство виконує лише контрольно-управлінські функції по керівництву дочірніми (залежними) товариствами. У змішаному холдингу, поряд з контролем за діяльністю дочірніх (залежних) товариств, основне (переважна) товариство здійснює також самостійну підприємницьку діяльність.
Крім того, виділяють приватні та державні холдинги. Холдинги, засновниками (акціонерами, учасниками) яких виступають приватні особи (юридичні або фізичні), є приватними. Холдинги, велика частка яких знаходиться у власності держави, називаються державними. У Російській Федерації першому холдингові компанії були саме державними, так як виникли у зв'язку з приватизацією державних підприємств і необхідністю закріплення контрольного пакета їхніх акцій у власності держави.
Асоціації (союзи). Важливу роль в процесі руху товару відіграють асоціації та спілки. Асоціації (союзи) - договірні об'єднання комерційних організацій, створювані з метою координації їх підприємницької діяльності, подання та захисту їх загальних майнових інтересів.
Відповідно до ст. 121 ГК асоціації та спілки - некомерційні організації. Асоціації (союзи) комерційних організацій обмежені у підприємницькій діяльності статутними цілями. Вони мають право займатися підприємництвом тільки шляхом створення або участі в господарських товариствах. Якщо за рішенням учасників на асоціацію (союз) покладається ведення підприємницької діяльності, така асоціація (союз) перетворюється в господарське товариство або товариство в порядку, передбаченому ГК РФ, або може створити для підприємницької діяльності господарське товариство або брати участь у суспільстві.
В асоціації (спілки) можуть об'єднуватися і некомерційні організації. У цьому випадку їх можливості у підприємницькій діяльності більш широкі. Вони допоможуть займатися підприємництвом шляхом безпосереднього виробництва товарів і послуг, придбання та реалізації цінних паперів, майнових і немайнових прав, участі в господарських товариствах і в товариствах на вірі в якості вкладника. Однак підприємницька діяльність буде обмежена цілями, заради яких була утворена асоціація (союз).
Асоціація (спілка) - об'єднання, засноване на добровільному членстві. Права та обов'язки членів закріплюються в їх установчих документах, що відбивають специфіку діяльності тойили іншому об'єднанню. Установчими документами асоціації є статут і установчий договір. Члени асоціації (союзу) зберігають юридичну самостійність і права юридичної особи. Вони несуть субсидіарну відповідальність за її зобов'язаннями у розмірі та порядку, передбачених установчими документами.
Некомерційні партнерства - це заснована на членстві некомерційна організація, заснована громадянами і (або) юридичними особами для сприяння її членам у здійсненні діяльності, спрямованої на досягнення соціальних, благодійних, наукових та управлінських цілей для охорони здоров'я громадян, розвитку фізичної культури і спорту, задоволення духовних та інших нематеріальних потреб громадян, захисту прав і законних інтересів громадян та організацій, вирішення спорів та конфліктів, надання юридичної допомоги, а також в інших цілях, спрямованих на досягнення суспільних благ.
За критерієм економічного змісту, заснованому на цілі створення, принципах централізації тих чи інших виробничо-господарських, комерційних функцій, розподіл повноважень між учасниками, об'єднання суб'єктів комерційної діяльності можна розділити на консорціуми, картелі, синдикати, пули та ін
Консорціумом визнається тимчасове договірне об'єднання партнерів, які є суб'єктами комерційної діяльності, що зберігають юридичну самостійність, які об'єднуються з метою здійснення будь-якого великомасштабного фінансового або промислового проекту, програм, виконання замовлення за контрактом з третьою особою, коли по виробничих, фінансових, технічних чи інших причин потрібно об'єднання зусиль кількох комерційних організацій: промислових і (або) кредитно-фінансових.
У міжнародній і російській підприємницькій практиці розрізняють консорціуми двох видів: асоціативний тип організації консорціуму, заснований на договорі простого товариства, і простий консорціум, заснований на зобов'язальних відносинах між партнерами і кожного з них з замовником. У консорціумі у формі простого товариства партнери з'єднують вклади, спільно несуть господарські ризики від спільної діяльності, їх відповідальність перед замовником солідарна.
Партнери простого консорціуму несуть відповідальність безпосередньо перед замовником і отримують від нього винагороду відповідно до укладених з ним договорів.
Картель - договірна форма об'єднання господарюючих суб'єктів, учасники якої, зберігаючи статус юридичної особи, фінансову, виробничу і комерційну самостійність, визначають загальну збутову політику і ціноутворення. Мета утворення картелів - одержання в загальних інтересах учасників прибули шляхом усунення або регламентації конкуренції між учасниками картелю, а також придушення зовнішньої конкуренції.
Картелі, з точки зору антимонопольного правового регулювання, представляють собою угоди або погоджені дії горизонтального типу, оскільки укладаються між конкурентами (постачальниками, покупцями), що діють на одному і тому ж товарному ринку. У даному випадку господарюючі суб'єкти, які повинні конкурувати між собою на ринку, узгоджують свою поведінку і фактично виступають на ринку як один продавець (покупець).
При наявності в учасників картелю в сукупності значної частки на ринку вони можуть істотно впливати на стан конкуренції, набувати ринкову владу і використовувати її в традиційних для монополістичної діяльності цілях: отримання додаткового прибутку, обмеження обсягу продажів, ціновий диктат, витіснення конкурентів.
Освіта картелів особливо небезпечно на ринках з високою концентрацією виробництва і однорідністю продукції. Однак картелі, виходячи з економічних законів розвитку, є недовговічними монопольними об'єднаннями.
У кожного учасника картелю з'являється стимул явно чи таємно порушити картельна угода - продати продукцію за вищою ціною або у кількості, що перевищує узгоджену квоту.
Крім можливості порушення умов картельної угоди на стійкість цього виду підприємницького об'єднання впливають антимонопольні заборони і небезпека притягнення до відповідальності за їх порушення.
Угоди картельного типу часто укладаються в організаційній формі негласного товариства.
Договір негласного товариства - різновид договору простого товариства, суть якого в тому, що його існування не розкривається для третіх осіб.
На відміну від загальних норм про підприємницький об'єднання у формі простого товариства, де кожен учасник залучається до солідарної відповідальності за його зобов'язаннями, у негласному товаристві учасник, який виступає від імені товариства перед третіми особами, відповідає всім своїм майном по операціях, які він уклав від свого імені в загальних інтересах товаришів, і лише в подальшому має право залучити інших товаришів до майнової відповідальності за спільними зобов'язаннями.
Небезпека угод картельного типу - в можливе обмеження конкуренції та монополізації товарних ринків.
Для російського законодавства і правозастосовчої практики незаконно не картельні угоди взагалі, а картельні угоди, що мають незаконні цілі, що обмежують конкуренцію, позитивний ефект від діяльності яких у соціально-економічній сфері нижче, ніж негативні наслідки для відповідного товарного ринку.
Синдикат. До числа монопольних об'єднань поряд з картелями відносяться також синдикати.
У сучасній підприємницькій практиці під синдикатом розуміють підприємницьке об'єднання картельного типу, учасники якого збувають свої товари і часто набувають сировину через єдину торгову мережу.
Учасники синдикату зберігають юридичну і виробничу самостійність, але, на відміну від картелю, втрачають комерційну незалежність.
Головна мета створення синдикату - вирішення питань збуту.
Відносини між учасниками синдикату можуть бути врегульовані договором простого товариства, істотною умовою якого є положення про створення збутової організації, як правила, в організаційно-правовій формі господарського товариства.
Ця організація в даному випадку не буде мати позадоговірного (тобто більше, ніж доручено договором) контролю над учасниками синдикату, оскільки, по суті, являє собою їх дочірнє суспільство.
Синдикати можуть існувати у формі фінансово-промислових груп, рідше - холдингових компаній.
Синдикати як різновид монополістичних об'єднань картельного типу - предмет правового регулювання антимонопольного законодавства.
Пули. До числа підприємницьких об'єднань, оформлюваних договорами простого товариства, належать пули.
Під пулом розуміють добровільну договірну форму об'єднання підприємців, поширену частіше за все у сфері послуг: торговельних, біржових, патентних, страхових, транспортних і ін
«Сенс такого об'єднання полягає в консолідації коштів його учасників для спільної експлуатації певної частини ринку і розподілу доходів в кінці« пульного »періоду, в заздалегідь певній пропорції».
У договорі простого товариства про організацію пулу повинні бути встановлені правила розподілу загальних витрат і прибутку між учасниками пулу.
Лекція 2. Поняття і правове регулювання неспроможності (банкрутства)
Основи сучасного інституту банкрутства закладені Законом РФ «Про неспроможність (банкрутство) підприємств». (В ред. Федеральних законів від 24.10.2005 N 133-ФЗ). Потім основи правового регулювання неспроможності (банкрутства) індивідуальних підприємців та юридичних осіб знайшли закріплення в Цивільному кодексі РФ (ст. 25, 56, 61, 64, 65 та ін).
Під неспроможністю (банкрутством) розуміється визнана арбітражним судом або оголошена боржником нездатність боржника в повному обсязі задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів.
Грошове зобов'язання являє собою обов'язок боржника сплатити кредитору певну грошову суму. Предметом грошового зобов'язання є сплата кредитором боржника грошової суми. Підставою виникнення таких зобов'язань можуть бути оплатне договори, за якими сторона як зустрічного подання за товари, роботи, послуги зобов'язана сплатити грошові суми, інші підстави, передбачені ЦК РФ (наприклад, внаслідок заподіяння шкоди). Під обов'язком по сплаті обов'язкових платежів розуміється обов'язок по сплаті податків, зборів та інших обов'язкових внесків до бюджету відповідного рівня і в позабюджетні фонди в порядку і на умовах, визначених законодавством.
Ознаки банкрутства визначені Законом по-різному для громадян і юридичних осіб. У відповідності зі ст.3 ФЗ громадянин може бути визнаний банкрутом, якщо грошові зобов'язання перед кредиторами і (або) обов'язки по сплаті обов'язкових платежів не виконуються ним протягом трьох місяців з моменту настання дати їх виконання, і якщо сума його зобов'язань перевищує вартість належного йому майна. В основу ознак банкрутства громадянина покладено принцип «неоплатному» - перевищення кредиторської заборгованості та заборгованості по обов'язкових платежах над вартістю його майна.
Юридична особа вважається нездатним задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів, якщо відповідні зобов'язання і (або) обов'язки не виконані їм у протягом трьох місяців з моменту настання дати їх виконання. Визначення ознак банкрутства юридичних осіб базується на принципі «неплатоспроможності». Його суть полягає в презумпції неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів або провести обов'язкові платежі до бюджету або позабюджетні фонди, якщо він не робить цього протягом тривалого (понад три місяці) часу.
Склад і розмір грошових зобов'язань та обов'язкових платежів, що виникли до прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом і заявлених після прийняття арбітражним судом такої заяви і до прийняття рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва, визначаються на дату введення кожної процедури банкрутства, наступної після настання терміну виконання відповідного зобов'язання.
Склад і розмір грошових зобов'язань та обов'язкових платежів, що виникли до прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом і заявлених після прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва, визначаються на дату відкриття конкурсного виробництва.
З кредиторської заборгованості виключаються борги перед громадянами, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю і здоров'ю, зобов'язання з виплати авторської винагороди. Крім того, виключаються внутрішні борги перед засновниками (учасниками). Не враховуються при визначенні заборгованості неустойки, штрафи, пені. За такими ж правилами визначається розмір обов'язкових платежів, з якого відраховуються штрафи (пені) та інші фінансові (економічні) санкції.
Види процедур банкрутства
Передбачені законом процедури можна розділити на дві групи: судові й позасудові. До судових процедур відносяться спостереження, зовнішнє управління, конкурсне виробництво, а також інші, наприклад спрощені процедури банкрутства підприємства, що ліквідується або відсутнього боржника. Крім цього, на будь-якому етапі провадження у справі може бути укладено мирову угоду.До позасудовим процедурам можливо віднести досудову санацію і добровільне оголошення боржника про своє банкрутство.
Справа про неспроможність (банкрутство) може бути порушено арбітражним судом, якщо вимоги до боржника в сукупності складають суму не менше п'ятисот, а до боржника-громадянину - не менше ста мінімальних розмірів місячної оплати праці, встановлених законом.
Провадження у справі про неспроможність (банкрутство) може бути порушена на підставі:
1. Заяви боржника. Реалізація права на подання заяви до суду дозволяє боржникові під контролем суду задовольнити вимоги кредиторів і звільнити себе від боргів. У ст. 8 Закону міститься новела - норма, що передбачає випадки, коли подача заяви до арбітражного суду є не правом, а обов'язком боржника. За невиконання цього обов'язку керівник боржника, члени ліквідаційної комісії (ліквідатор), індивідуальний підприємець можуть бути притягнуті до відповідальності. Рішення про подання заяви боржником може бути прийнято: органом управління юридичної особи, який має право ухвалювати таке рішення відповідно до установчих документів; органом, уповноваженим власником майна боржника-унітарного підприємства. Таке рішення, наприклад, від імені власника федерального державного унітарного підприємства може бути прийнято ФСДН (п. 7 Положення про ФСДН).
2. Заяви кредитора. Правом на подачу в арбітражний суд заяви наділені тільки конкурсні кредитори, тобто кредитори за грошовими зобов'язаннями, за винятком громадян, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю і здоров'ю, а також засновників (учасників) боржника - юридичної особи за зобов'язаннями, що випливають з такої участі. Від імені РФ, її суб'єктів, муніципальних утворень виступають уповноважені на те органи державної влади та місцевого самоврядування. ФСДН здійснює права кредитора за бюджетними позиками і іншим грошовим зобов'язанням організацій-боржників перед державою.
3. Заяви прокурора. Прокурор має право звернутися до арбітражного суду з заявою про порушення провадження у справі про неспроможність (банкрутство) у випадках: виявлення їм ознак навмисного банкрутства. Навмисне банкрутство представляє собою умисне створення або збільшення неплатоспроможності, зроблене керівником чи власником комерційної організації, громадянином в особистих інтересах або інтересах інших осіб; коли у боржника є заборгованість по обов'язкових платежах; на користь кредитора за грошовими зобов'язаннями РФ, суб'єкта РФ, муніципального освіти; в інших випадках, встановлених федеральними законами, наприклад із заявою про визнання банкрутом відсутнього боржника.
4. Заяви податкових та інших уповноважених відповідно до федеральним законодавством органів - у зв'язку з невиконанням обов'язків зі сплати обов'язкових платежів.
Для проведення процедур банкрутства судом призначається арбітражний керуючий: тимчасовий, зовнішній або конкурсний. Арбітражним керуючим може бути призначено фізичну особу, яка зареєстрована як індивідуального підприємця, що володіє спеціальними знаннями і не є зацікавленою особою щодо боржника і кредитора. Діяльність арбітражного керуючого є ліцензованої. Порядок нагляду за діяльністю арбітражних керуючих, а також порядок призупинення, анулювання і відкликання ліцензій арбітражних керуючих регулюються Положенням про здійснення співробітниками Федеральної служби Росії з фінансового оздоровлення та банкрутства нагляду за діяльністю арбітражних керуючих.
Учасниками зборів кредиторів з правом голосу є конкурсні кредитори, а у випадках, передбачених Законом в частині вимог по обов'язкових платежах, - податкові та інші уповноважені органи. У зборах кредиторів бере участь представник працівників боржника. Конкурсні кредитори, податкові та інші уповноважені органи мають на зборах кількість голосів, що пропорційним сумі їх вимог. До компетенції зборів кредиторів відносяться: 1) прийняття рішення про введення і продовження зовнішнього управління та про звернення з відповідним клопотанням до суду; 2) прийняття рішення про укладення мирової угоди; 3) прийняття рішення про звернення до арбітражного суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва; 4) прийняття рішення про обрання членів комітету кредиторів, визначення його кількісного складу та про дострокове припинення його повноважень; 5) вирішення інших питань. Рішення зборів Кредиторів приймається більшістю голосів від числа голосів конкурсних кредиторів, присутніх на зборах. Рішення з деяких питань, наприклад про введення і продовження зовнішнього управління, приймається більшістю від загального числа голосів конкурсних кредиторів. Комітет кредиторів представляє інтереси конкурсних кредиторів та здійснює контроль за діями зовнішнього і конкурсного керуючого. Якщо кількість конкурсних кредиторів менше п'ятдесяти, рішенням зборів кредиторів може бути передбачено покладання функцій комітету на збори кредиторів.
Вимоги кредиторів фіксуються в реєстрі. Реєстр веде арбітражний керуючий. У реєстрі зазначаються відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями та (або) обов'язкових платежах про черговість задоволення кожної вимоги. Розбіжності, що виникають при веденні реєстру, розглядаються арбітражним судом.
Процедура спостереження
Спостереження являє собою процедуру банкрутства, що вводиться арбітражним судом з моменту винесення ухвали про прийняття заяви про визнання боржника неспроможним (банкрутом).Спостереження вводиться судом на три місяці з моменту прийняття ним заяви про банкрутство. Основними завданнями даної процедури є забезпечення збереження майна боржника й аналіз його фінансового стану. Ці завдання зобов'язаний вирішити тимчасовий керуючий, який призначається судом із числа кандидатур, запропонованих кредиторами, а за відсутності зазначених пропозицій - з числа осіб, зареєстрованих в арбітражному суді в якості арбітражних керуючих.
Тимчасовий керуючий має право отримувати будь-яку інформацію та документи, що стосуються діяльності боржника; пред'являти до арбітражного суду від свого імені вимоги про визнання недійсними угод або про застосування наслідків недійсності нікчемних правочинів, укладених або виконаних боржником з порушенням правил, передбачених Законом; звертатися до суду з клопотанням про вжиття додаткових заходів щодо забезпечення збереження майна боржника та ін
Керівник та інші органи управління боржника продовжують здійснювати свої повноваження, але з обмеженнями, встановленими Законом. Зокрема, Закон перераховує угоди, які можуть відбуватися тільки за згодою тимчасового керуючого (наприклад, пов'язані з розпорядженням нерухомим майном, пов'язані з отриманням і видачею позик (кредитів). Перераховані заходи спрямовані на збереження майна боржника. Законом встановлені питання, рішення по яких не вправі приймати органи управління боржника. Це рішення про реорганізацію та ліквідацію, про створення філій та представництв, про виплату дивідендів та ряд інших.
Якщо керівник не вживає необхідних заходів щодо забезпечення збереження майна, чинить перешкоди тимчасового керуючого при виконанні його обов'язків, арбітражний суд за клопотанням тимчасового керуючого усуває керівника з посади. Необхідність проведення аналізу фінансового становища боржника пояснюється тим, що до моменту введення спостереження ще недостатньо ясно чи є боржник банкрутом фактично, чи можуть бути покриті судові витрати, витрати на виплату винагороди арбітражному керуючому, чи може бути відновлена платоспроможність. Аналіз Фінансового положення здійснюється на підставі балансу боржника.
Важливою обов'язком тимчасового керуючого є встановлення розміру вимог кредиторів. Тимчасовий керівник визначає дату проведення перших зборів кредиторів та повідомляє про це всіх виявлених кредиторів. Учасниками перших зборів кредиторів з правом голосу є конкурсні кредитори, податкові та інші уповноважені органи, розмір вимог яких встановлений. Без права голосу в перших зборах кредиторів приймають участь тимчасовий керуючий, керівник боржника і представник працівників боржника. На перших зборах кредиторів приймаються рішення: про звернення до арбітражного суду з клопотанням про введення зовнішнього управління або про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва; про визначення кількісного складу та про обрання комітету кредиторів, інші рішення. Арбітражний суд на підставі рішення перших зборів кредиторів: при виявленні ознак банкрутства, але при наявності в той же час реальної можливості відновлення платоспроможності боржника зупиняє провадження у справі і виносить ухвалу про введення зовнішнього управління; приймає рішення про визнання боржника неспроможним (банкрутом) і відкритті конкурсного виробництва; виносить ухвалу про затвердження мирової угоди.
Підставами проведення зовнішнього управління є: визначення суду про його введення; встановлення необхідності і доцільності проведення зовнішнього управління виходячи з представлених в обгрунтування клопотання документів; встановлення судом реальної можливості відновлення платоспроможності організації.
Зовнішнє управління вводиться на строк не більше дванадцяти місяців. Цей термін може бути продовжений судом на шість місяців.
При введенні зовнішнього управління керівник боржника відсторонюється, управління справами боржника покладається на зовнішнього керуючого. На період проведення зовнішнього управління вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів до боржника. Мораторій поширюється на грошові зобов'язання і обов'язкові платежі, терміни виконання яких настали до введення зовнішнього управління. На суму даних вимог кредиторів нараховуються відсотки в порядку та розмірі, передбачених ст. 395 ГК РФ. Мораторій поширюється також на вимоги кредиторів про відшкодування збитків, викликаних відмовою зовнішнього керуючого від виконання договорів боржника. Дія мораторію не поширюється на вимоги про стягнення заборгованості по заробітній платі виплати винагород за авторськими договорами, аліментів, а також про відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю.
Тимчасовий керуючий має широкі права, зокрема:
1. Право самостійно розпоряджатися майном боржника. Деякі угоди (наприклад, великі або тягнуть розпорядження нерухомим майном) полягають зовнішнім керуючим тільки за згодою зборів або комітету кредиторів.
2. Право заявляти відмову від виконання договорів боржника у визначеному законом порядку.
3. Право укладати від імені боржника мирову угоду.
4. Право звертатися до арбітражного суду з заявою про визнання недійсними угод боржника з загальних підставах, передбачених цивільним законодавством, і за спеціальними підстав, передбачених ст. 78 Закону.
Одним з обов'язків розпорядника майна є розробка не пізніше одного місяця з дня свого призначення і подання на затвердження зборам кредиторів плану зовнішнього управління. План зовнішнього управління повинен передбачати заходи з відновлення платоспроможності боржника, термін відновлення платоспроможності. Платоспроможність боржника визнається відновленої за відсутності встановлених Законом ознак банкрутства. Заходами щодо відновлення платоспроможності боржника можуть бути: перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; ліквідація дебіторської заборгованості; продаж частини майна боржника; поступка прав вимоги боржника; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника - унітарного підприємства або третьою особою (третіми особами); продаж підприємства (бізнесу ) боржника.
За підсумками реалізації плану зовнішнього управління зовнішній керуючий представляє зборам кредиторів звіт і реєстр вимог кредиторів. У залежності від результатів проведення зовнішнього управління, зовнішній керуючий виступає перед зборами кредиторів з одним з наступних пропозицій: про припинення зовнішнього управління у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; про укладення мирової угоди; про продовження встановленого терміну зовнішнього управління; про припинення зовнішнього управління та про звернення до арбітражного суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Розглянутий зборами кредиторів звіт разом з протоколом зборів, в якому фіксується прийняте кредиторами рішення, направляються в арбітражний суд. Вивчивши зазначені документи і додатки до них, арбітражний суд приймає одне з таких рішень:
1) затверджує звіт зовнішнього керуючого і переходить до розрахунків з кредиторами, якщо платоспроможність боржника відновлена, про що прийнято відповідне рішення зборами кредиторів.
2) про визнання боржника банкрутом і відкриття конкурсного виробництва за відсутності ознак відновлення платоспроможності боржника, у разі неподання звіту керуючого у місячний термін з моменту закінчення терміну зовнішнього управління або при наявності клопотання зборів кредиторів про винесення такого рішення;
3) затверджує мирову угоду.
Дана процедура здійснюється конкурсним керуючим, до якого переходять повноваження з управління справами боржника. У ході конкурсного виробництва конкурсний керуючий здійснює інвентаризацію та оцінку майна боржника за ринковою вартістю, формує конкурсну масу. Конкурсна маса охоплює все належне боржникові на праві власності або господарського відання майно: основні та оборотні кошти, нематеріальні активи, дебіторську, кредиторську заборгованість, інші активи і пасиви, що знаходяться на його балансі. Не включається в конкурсну масу орендоване боржником майно, майно, що знаходиться на відповідальному зберіганні у боржника, особисте майно працівників підприємства-боржника, за винятком майна, на яке відповідно до законодавства або установчими документами організації може бути звернено стягнення за зобов'язаннями боржника. Підлягають включенню до конкурсної масу також об'єкти соціально-комунальної сфери, що знаходяться на балансі боржника, за винятком житлового фонду, дитячих дошкільних установ і окремих життєво важливих для даного регіону об'єктів виробничої та комунальної інфраструктури, які повинні бути прийняті на баланс відповідних органів місцевого самоврядування. Обов'язок по утриманню та забезпечення функціонування зазначених об'єктів відповідно до їх цільового призначення покладається на уповноважені органи місцевого самоврядування після закінчення одного місяця з моменту отримання повідомлення від конкурсного керуючого. З майна боржника, що становить конкурсну масу, виключається майно вилучене з обігу, майнові права, пов'язані з особистістю боржника, в тому числі засновані на дозволі (ліцензії) на провадження певних видів діяльності.
При здійсненні своїх повноважень конкурсний керуючий має право пред'явити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства Російської Федерації несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства
Рішення про початок продажу, формі продажу і початковою ціною майна боржника приймається зборами кредиторів за поданням конкурсного керуючого. Продаж організується конкурсним керуючим шляхом проведення торгів. Задоволення вимог кредиторів здійснюється за рахунок коштів, виручених від продажу майна боржника.
Закон встановлює черговість задоволення вимог кредиторів, а також містить правила про порядок задоволення вимог кредиторів кожної з п'яти черг. Поза чергою покриваються судові витрати, витрати, пов'язані з виплатою винагороди арбітражним керуючим, поточні комунальні та експлуатаційні платежі боржника, а також вимоги, що виникли в ході спостереження, зовнішнього управління і конкурсного виробництва.
Діяльність конкурсного керуючого завершується поданням до арбітражного суду звіту, до якого додаються документи, що підтверджують продаж майна боржника; реєстр вимог кредиторів із зазначенням розміру погашених вимог; документи, що підтверджують погашення вимог кредиторів. Після розгляду звіту конкурсного керуючого арбітражний суд виносить ухвалу про завершення конкурсного виробництва. Дане визначення в десятиденний строк подається конкурсним керуючим в орган, який здійснює державну реєстрацію. На підставі ухвали суду в єдиний державний реєстр вноситься запис про ліквідацію боржника.
Мирова угода - це процедура досягнення домовленості між боржником і кредиторами щодо порядку виконання зобов'язань. Завдяки такому мирному врегулюванню суперечки можливо запобігання ліквідації неспроможного боржника. Мирова угода між боржником і конкурсними кредиторами може бути укладена на будь-якому етапі провадження у справі про неспроможність (банкрутство).
Рішення про укладення мирової угоди від імені конкурсних кредиторів приймається зборами кредиторів більшістю голосів від загального числа конкурсних кредиторів і вважається прийнятим, якщо за нього проголосували всі кредитори за зобов'язаннями, забезпеченими заставою майна. Мирова угода підлягає затвердженню арбітражним судом і набуває чинності з дня його затвердження.
Змістом мирової угоди є положення про розміри, порядок, строки виконання зобов'язань боржника, про припинення зобов'язань способами, передбаченими цивільним законодавством. У мирову угоду можуть бути включені умови, спрямовані на продовження діяльності боржника (відстрочення або розстрочення виконання зобов'язання; поступка прав вимоги боржника; знижка з боргів та ін.) Умови угоди стають обов'язковими для всіх конкурсних кредиторів. Умови для кредиторів, які не брали участі у голосуванні з питання про його ув'язнення і для голосували проти, не можуть бути гіршими, ніж для конкурсних кредиторів тієї ж черги, які голосували за його укладання.
Предметом мирової угоди можуть бути вимоги конкурсних кредиторів третьої, четвертої та п'ятої черг. Заборгованість за вимогами кредиторів першої та другої черги повинна бути погашена до укладення мирової угоди.
Суд може відмовити в затвердженні мирової угоди, якщо порушені порядок його укладення, форма, права третіх осіб, умови угоди суперечать законодавству. Затвердження мирової угоди в ході спостереження або зовнішнього управління тягне за собою припинення провадження у справі. Якщо мирова угода затверджується в ході конкурсного виробництва, рішення арбітражного суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва не підлягає виконанню.
Мирова угода може бути визнано судом недійсним за заявою боржника, кредитора чи прокурора, якщо воно містить умови, що передбачають переваги для окремих кредиторів або ущемлення прав і законних інтересів окремих кредиторів; якщо виконання мирової угоди може призвести боржника до банкрутства; за наявності інших підстав недійсності угод . Наслідком визнання мирової угоди недійсною є відновлення провадження у справі.
Мирова угода може бути розірвана за рішенням арбітражного суду у разі невиконання боржником умов стосовно не менше однієї третини вимог кредиторів. Розірвання мирової угоди з вирішення арбітражного суду щодо окремого кредитора не тягне її розірвання щодо інших кредиторів. У разі невиконання мирової угоди боржником кредитори вправі пред'явити свої вимоги в передбаченому в ньому обсязі.
Позасудової процедурою є також добровільне оголошення про банкрутство боржника. При наявності ознак банкрутства керівник боржника, власник унітарного підприємства (відповідний орган управління) мають право оголосити про банкрутство боржника та його ліквідації.
Умовою добровільного оголошення про банкрутство боржника та його ліквідації є письмова згода всіх кредиторів боржника. Керівник боржника зобов'язаний розглянути вимоги кредиторів, включити їх до реєстру і приступити до розрахунків у порядку, передбаченому Законом. За наявності письмового заперечення хоча б одного кредитора проти ліквідації керівник зобов'язаний звернутися до арбітражного суду з заявою про визнання боржника банкрутом. З такою ж заявою в будь-який момент до завершення процедури ліквідації може звернутися до суду будь-який з кредиторів.
Боржник вважається відсутнім, якщо не представляється можливим встановити місцезнаходження боржника - громадянина або керівника боржника - юридичної особи, фактично припинив свою діяльність.
Заява про визнання відсутнього боржника банкрутом може бути подана кредитором, податковим та іншим уповноваженим органом, а також прокурором незалежно від розміру кредиторської заборгованості. Конкурсний керуючий письмово повідомляє про банкрутство відсутнього боржника всіх відомих йому кредиторів, які мають право у місячний термін з дня отримання повідомлення пред'явити свої вимоги.
При виявленні майна відсутнього боржника за клопотанням конкурсного керуючого арбітражний суд може винести ухвалу про припинення спрощеної процедури і про перехід до загальних процедур банкрутства. Сума, виручена від продажу майна, спрямовується на покриття судових витрат і витрат на виплату винагороди конкурсного керуючого. Після розрахунків з кредиторами конкурсний управляючий становить ліквідаційний баланс і представляє його в арбітражний суд разом із звітом про свою діяльність.
Положення про банкрутство відсутнього боржника можуть застосовуватися також у випадках, коли майно боржника - юридичної особи - свідомо не дозволяє покрити судові витрати у справі про банкрутство або коли протягом останніх 12 місяців не проводилися операції по рахунках боржника, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької чи іншої діяльності боржника.
Керівник та інші органи управління боржника продовжують здійснювати свої повноваження, але з обмеженнями, встановленими Законом. Зокрема, Закон перераховує угоди, які можуть відбуватися тільки за згодою тимчасового керуючого (наприклад, пов'язані з розпорядженням нерухомим майном, пов'язані з отриманням і видачею позик (кредитів). Перераховані заходи спрямовані на збереження майна боржника. Законом встановлені питання, рішення по яких не вправі приймати органи управління боржника. Це рішення про реорганізацію та ліквідацію, про створення філій та представництв, про виплату дивідендів та ряд інших.
Якщо керівник не вживає необхідних заходів щодо забезпечення збереження майна, чинить перешкоди тимчасового керуючого при виконанні його обов'язків, арбітражний суд за клопотанням тимчасового керуючого усуває керівника з посади. Необхідність проведення аналізу фінансового становища боржника пояснюється тим, що до моменту введення спостереження ще недостатньо ясно чи є боржник банкрутом фактично, чи можуть бути покриті судові витрати, витрати на виплату винагороди арбітражному керуючому, чи може бути відновлена платоспроможність. Аналіз Фінансового положення здійснюється на підставі балансу боржника.
Важливою обов'язком тимчасового керуючого є встановлення розміру вимог кредиторів. Тимчасовий керівник визначає дату проведення перших зборів кредиторів та повідомляє про це всіх виявлених кредиторів. Учасниками перших зборів кредиторів з правом голосу є конкурсні кредитори, податкові та інші уповноважені органи, розмір вимог яких встановлений. Без права голосу в перших зборах кредиторів приймають участь тимчасовий керуючий, керівник боржника і представник працівників боржника. На перших зборах кредиторів приймаються рішення: про звернення до арбітражного суду з клопотанням про введення зовнішнього управління або про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва; про визначення кількісного складу та про обрання комітету кредиторів, інші рішення. Арбітражний суд на підставі рішення перших зборів кредиторів: при виявленні ознак банкрутства, але при наявності в той же час реальної можливості відновлення платоспроможності боржника зупиняє провадження у справі і виносить ухвалу про введення зовнішнього управління; приймає рішення про визнання боржника неспроможним (банкрутом) і відкритті конкурсного виробництва; виносить ухвалу про затвердження мирової угоди.
Зовнішнє управління
Зовнішнє управління (судова санація) являє собою процедуру банкрутства, що застосовується до боржника з метою відновлення його платоспроможності, з передачею повноважень з управління боржником зовнішньому керуючому.Підставами проведення зовнішнього управління є: визначення суду про його введення; встановлення необхідності і доцільності проведення зовнішнього управління виходячи з представлених в обгрунтування клопотання документів; встановлення судом реальної можливості відновлення платоспроможності організації.
Зовнішнє управління вводиться на строк не більше дванадцяти місяців. Цей термін може бути продовжений судом на шість місяців.
При введенні зовнішнього управління керівник боржника відсторонюється, управління справами боржника покладається на зовнішнього керуючого. На період проведення зовнішнього управління вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів до боржника. Мораторій поширюється на грошові зобов'язання і обов'язкові платежі, терміни виконання яких настали до введення зовнішнього управління. На суму даних вимог кредиторів нараховуються відсотки в порядку та розмірі, передбачених ст. 395 ГК РФ. Мораторій поширюється також на вимоги кредиторів про відшкодування збитків, викликаних відмовою зовнішнього керуючого від виконання договорів боржника. Дія мораторію не поширюється на вимоги про стягнення заборгованості по заробітній платі виплати винагород за авторськими договорами, аліментів, а також про відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю.
Тимчасовий керуючий має широкі права, зокрема:
1. Право самостійно розпоряджатися майном боржника. Деякі угоди (наприклад, великі або тягнуть розпорядження нерухомим майном) полягають зовнішнім керуючим тільки за згодою зборів або комітету кредиторів.
2. Право заявляти відмову від виконання договорів боржника у визначеному законом порядку.
3. Право укладати від імені боржника мирову угоду.
4. Право звертатися до арбітражного суду з заявою про визнання недійсними угод боржника з загальних підставах, передбачених цивільним законодавством, і за спеціальними підстав, передбачених ст. 78 Закону.
Одним з обов'язків розпорядника майна є розробка не пізніше одного місяця з дня свого призначення і подання на затвердження зборам кредиторів плану зовнішнього управління. План зовнішнього управління повинен передбачати заходи з відновлення платоспроможності боржника, термін відновлення платоспроможності. Платоспроможність боржника визнається відновленої за відсутності встановлених Законом ознак банкрутства. Заходами щодо відновлення платоспроможності боржника можуть бути: перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; ліквідація дебіторської заборгованості; продаж частини майна боржника; поступка прав вимоги боржника; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника - унітарного підприємства або третьою особою (третіми особами); продаж підприємства (бізнесу ) боржника.
За підсумками реалізації плану зовнішнього управління зовнішній керуючий представляє зборам кредиторів звіт і реєстр вимог кредиторів. У залежності від результатів проведення зовнішнього управління, зовнішній керуючий виступає перед зборами кредиторів з одним з наступних пропозицій: про припинення зовнішнього управління у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; про укладення мирової угоди; про продовження встановленого терміну зовнішнього управління; про припинення зовнішнього управління та про звернення до арбітражного суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Розглянутий зборами кредиторів звіт разом з протоколом зборів, в якому фіксується прийняте кредиторами рішення, направляються в арбітражний суд. Вивчивши зазначені документи і додатки до них, арбітражний суд приймає одне з таких рішень:
1) затверджує звіт зовнішнього керуючого і переходить до розрахунків з кредиторами, якщо платоспроможність боржника відновлена, про що прийнято відповідне рішення зборами кредиторів.
2) про визнання боржника банкрутом і відкриття конкурсного виробництва за відсутності ознак відновлення платоспроможності боржника, у разі неподання звіту керуючого у місячний термін з моменту закінчення терміну зовнішнього управління або при наявності клопотання зборів кредиторів про винесення такого рішення;
3) затверджує мирову угоду.
Конкурсне виробництво
Конкурсне виробництво являє собою процедуру, яка застосовується до боржника, визнаного банкрутом. Метою даної процедури є відповідне задоволення вимог кредиторів. Конкурсне виробництво призначається судом, якщо відсутня реальна можливість відновити платоспроможність боржника, і (або) інші процедури банкрутства не дали результату. Рішення про визнання підприємства банкрутом і відкритті конкурсного виробництва публікується в «Віснику Вищого Арбітражного Суду РФ» з викладом істотних обставин: порядку, строків пред'явлення вимог, найменування суду і т.д.Дана процедура здійснюється конкурсним керуючим, до якого переходять повноваження з управління справами боржника. У ході конкурсного виробництва конкурсний керуючий здійснює інвентаризацію та оцінку майна боржника за ринковою вартістю, формує конкурсну масу. Конкурсна маса охоплює все належне боржникові на праві власності або господарського відання майно: основні та оборотні кошти, нематеріальні активи, дебіторську, кредиторську заборгованість, інші активи і пасиви, що знаходяться на його балансі. Не включається в конкурсну масу орендоване боржником майно, майно, що знаходиться на відповідальному зберіганні у боржника, особисте майно працівників підприємства-боржника, за винятком майна, на яке відповідно до законодавства або установчими документами організації може бути звернено стягнення за зобов'язаннями боржника. Підлягають включенню до конкурсної масу також об'єкти соціально-комунальної сфери, що знаходяться на балансі боржника, за винятком житлового фонду, дитячих дошкільних установ і окремих життєво важливих для даного регіону об'єктів виробничої та комунальної інфраструктури, які повинні бути прийняті на баланс відповідних органів місцевого самоврядування. Обов'язок по утриманню та забезпечення функціонування зазначених об'єктів відповідно до їх цільового призначення покладається на уповноважені органи місцевого самоврядування після закінчення одного місяця з моменту отримання повідомлення від конкурсного керуючого. З майна боржника, що становить конкурсну масу, виключається майно вилучене з обігу, майнові права, пов'язані з особистістю боржника, в тому числі засновані на дозволі (ліцензії) на провадження певних видів діяльності.
При здійсненні своїх повноважень конкурсний керуючий має право пред'явити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства Російської Федерації несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства
Рішення про початок продажу, формі продажу і початковою ціною майна боржника приймається зборами кредиторів за поданням конкурсного керуючого. Продаж організується конкурсним керуючим шляхом проведення торгів. Задоволення вимог кредиторів здійснюється за рахунок коштів, виручених від продажу майна боржника.
Закон встановлює черговість задоволення вимог кредиторів, а також містить правила про порядок задоволення вимог кредиторів кожної з п'яти черг. Поза чергою покриваються судові витрати, витрати, пов'язані з виплатою винагороди арбітражним керуючим, поточні комунальні та експлуатаційні платежі боржника, а також вимоги, що виникли в ході спостереження, зовнішнього управління і конкурсного виробництва.
Діяльність конкурсного керуючого завершується поданням до арбітражного суду звіту, до якого додаються документи, що підтверджують продаж майна боржника; реєстр вимог кредиторів із зазначенням розміру погашених вимог; документи, що підтверджують погашення вимог кредиторів. Після розгляду звіту конкурсного керуючого арбітражний суд виносить ухвалу про завершення конкурсного виробництва. Дане визначення в десятиденний строк подається конкурсним керуючим в орган, який здійснює державну реєстрацію. На підставі ухвали суду в єдиний державний реєстр вноситься запис про ліквідацію боржника.
Мирова угода - це процедура досягнення домовленості між боржником і кредиторами щодо порядку виконання зобов'язань. Завдяки такому мирному врегулюванню суперечки можливо запобігання ліквідації неспроможного боржника. Мирова угода між боржником і конкурсними кредиторами може бути укладена на будь-якому етапі провадження у справі про неспроможність (банкрутство).
Рішення про укладення мирової угоди від імені конкурсних кредиторів приймається зборами кредиторів більшістю голосів від загального числа конкурсних кредиторів і вважається прийнятим, якщо за нього проголосували всі кредитори за зобов'язаннями, забезпеченими заставою майна. Мирова угода підлягає затвердженню арбітражним судом і набуває чинності з дня його затвердження.
Змістом мирової угоди є положення про розміри, порядок, строки виконання зобов'язань боржника, про припинення зобов'язань способами, передбаченими цивільним законодавством. У мирову угоду можуть бути включені умови, спрямовані на продовження діяльності боржника (відстрочення або розстрочення виконання зобов'язання; поступка прав вимоги боржника; знижка з боргів та ін.) Умови угоди стають обов'язковими для всіх конкурсних кредиторів. Умови для кредиторів, які не брали участі у голосуванні з питання про його ув'язнення і для голосували проти, не можуть бути гіршими, ніж для конкурсних кредиторів тієї ж черги, які голосували за його укладання.
Предметом мирової угоди можуть бути вимоги конкурсних кредиторів третьої, четвертої та п'ятої черг. Заборгованість за вимогами кредиторів першої та другої черги повинна бути погашена до укладення мирової угоди.
Суд може відмовити в затвердженні мирової угоди, якщо порушені порядок його укладення, форма, права третіх осіб, умови угоди суперечать законодавству. Затвердження мирової угоди в ході спостереження або зовнішнього управління тягне за собою припинення провадження у справі. Якщо мирова угода затверджується в ході конкурсного виробництва, рішення арбітражного суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва не підлягає виконанню.
Мирова угода може бути визнано судом недійсним за заявою боржника, кредитора чи прокурора, якщо воно містить умови, що передбачають переваги для окремих кредиторів або ущемлення прав і законних інтересів окремих кредиторів; якщо виконання мирової угоди може призвести боржника до банкрутства; за наявності інших підстав недійсності угод . Наслідком визнання мирової угоди недійсною є відновлення провадження у справі.
Мирова угода може бути розірвана за рішенням арбітражного суду у разі невиконання боржником умов стосовно не менше однієї третини вимог кредиторів. Розірвання мирової угоди з вирішення арбітражного суду щодо окремого кредитора не тягне її розірвання щодо інших кредиторів. У разі невиконання мирової угоди боржником кредитори вправі пред'явити свої вимоги в передбаченому в ньому обсязі.
Позасудові процедури
Позасудові процедури реалізуються до звернення до арбітражного суду або крім нього. Як позасудової процедури Законом передбачена досудова санація - міра щодо попередження банкрутства. Відповідно до Закону власником майна боржника - унітарного підприємства, засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, кредиторами боржника - юридичної особи та іншими особами в рамках заходів з попередження банкрутства боржника може бути надана фінансова допомога в розмірі, достатньому для погашення грошових зобов'язань та обов'язкових платежів та відновлення платоспроможності. Надання фінансової допомоги може супроводжуватися прийняттям на себе боржником або іншими особами зобов'язань на користь осіб, які надали фінансову допомогу.Позасудової процедурою є також добровільне оголошення про банкрутство боржника. При наявності ознак банкрутства керівник боржника, власник унітарного підприємства (відповідний орган управління) мають право оголосити про банкрутство боржника та його ліквідації.
Умовою добровільного оголошення про банкрутство боржника та його ліквідації є письмова згода всіх кредиторів боржника. Керівник боржника зобов'язаний розглянути вимоги кредиторів, включити їх до реєстру і приступити до розрахунків у порядку, передбаченому Законом. За наявності письмового заперечення хоча б одного кредитора проти ліквідації керівник зобов'язаний звернутися до арбітражного суду з заявою про визнання боржника банкрутом. З такою ж заявою в будь-який момент до завершення процедури ліквідації може звернутися до суду будь-який з кредиторів.
Спрощені процедури банкрутства
Спрощені процедури банкрутства передбачені Законом для двох категорій суб'єктів: ліквідованого і відсутнього боржника. Банкрутство ліквідованого боржника має місце у разі недостатності у ліквідованої організації майна для задоволення вимог кредиторів. У цьому випадку ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана звернутися з відповідною заявою до арбітражного суду. Порушення цього обов'язку тягне за собою відмову від внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб запису про припинення даної особи. До створення ліквідаційної комісії заяву про визнання боржника банкрутом може бути подано власником майна боржника - унітарного підприємства, засновником (учасником) або керівником боржника. Розглянувши заяву, арбітражний суд приймає рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Обов'язки конкурсного керуючого можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності ліцензії арбітражного керуючого. Передбачено скорочений, місячний термін для пред'явлення вимог кредиторами.Боржник вважається відсутнім, якщо не представляється можливим встановити місцезнаходження боржника - громадянина або керівника боржника - юридичної особи, фактично припинив свою діяльність.
Заява про визнання відсутнього боржника банкрутом може бути подана кредитором, податковим та іншим уповноваженим органом, а також прокурором незалежно від розміру кредиторської заборгованості. Конкурсний керуючий письмово повідомляє про банкрутство відсутнього боржника всіх відомих йому кредиторів, які мають право у місячний термін з дня отримання повідомлення пред'явити свої вимоги.
При виявленні майна відсутнього боржника за клопотанням конкурсного керуючого арбітражний суд може винести ухвалу про припинення спрощеної процедури і про перехід до загальних процедур банкрутства. Сума, виручена від продажу майна, спрямовується на покриття судових витрат і витрат на виплату винагороди конкурсного керуючого. Після розрахунків з кредиторами конкурсний управляючий становить ліквідаційний баланс і представляє його в арбітражний суд разом із звітом про свою діяльність.
Положення про банкрутство відсутнього боржника можуть застосовуватися також у випадках, коли майно боржника - юридичної особи - свідомо не дозволяє покрити судові витрати у справі про банкрутство або коли протягом останніх 12 місяців не проводилися операції по рахунках боржника, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької чи іншої діяльності боржника.